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赤峰鑫刚房地产开发有限责任公司 .赤峰群冠建筑工程有限责任公司与赤峰鑫刚房地产开发有限责任公司 .赤峰群冠建筑工程有限责任公司建设工程施工合同纠纷申请再审民事裁定书
  • 发布时间:2019-01-12
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民 事 裁 定 书
(2015)民申字第1019号
再审申请人(1审被告 .反诉原告2审上诉人):赤峰鑫刚房地产开发有限责任公司住所地内蒙古自治区赤峰市红山区钢铁西街路北(天越农机汽车交易市场3号楼302-2室).
法定代表人:郑建刚该公司董事长.
委托代理人:宋国平该公司副经理.
被申请人(1审原告 .反诉被告2审被上诉人):赤峰群冠建筑工程有限责任公司住所地内蒙古自治区赤峰市松山区英金路北段.
法定代表人:王志琴该公司董事长.
再审申请人赤峰鑫刚房地产开发有限责任公司(以下简称鑫刚公司)因与被申请人赤峰群冠建筑工程有限责任公司(以下简称群冠公司)建设工程施工合同纠纷1案不服内蒙古自治区高级人民法院(2010)内民1终字第137号民事判决向本院申请再审.本院依法组成合议庭对本案进行了审查现已审查终结.
鑫刚公司申请再审称:(1)2审判决认定事实的主要证据不足混淆当事人的举证责任.鑫刚公司于2006.1.份分别向苗润国及群冠公司支付20万块合计40万块.鑫刚公司于2审庭审中提供了苗润国及群冠公司分别出具的收据.群冠公司主张其开具的20万块收据与苗润国开具的20万块收据系同1笔款应举证证明如举证不能则应承担不利后果.2审判决未合理分配举证义务强行要求鑫刚公司承担举证责任没有事实及法律依据.(2)2审判决对鑫刚公司的部分主张要求"另行解决"或"再行解决"属于遗漏诉讼请求.群冠公司作为工程承包人施工与图纸不符造成鑫刚公司工程质量不合格应当承担返修义务或减少工程款鑫刚公司反诉请求于法有据.2审判决中对水暖部分维修所做的"另行解决"或"再行解决"违反法律规定.(3)2审判决认定鑫刚公司主张先履行抗辩权不符合合同法的规定属于适用法律错误.群冠公司未对案涉甩项验收工程进行修复也未对未按图纸施工部分进行整改其主张鑫刚公司支付工程价款不应得到支持.鑫刚公司主张先履行抗辩权具有法律依据.综上鑫刚公司依据`中华人民共和国民事诉讼法`第2百条第2项 .第6项 .第101项之规定申请再审.
本院认为本案争议焦点即:1.鑫刚公司对其主张支付了两笔20万块工程款的事实是否应承担举证责任;2.2审法院对有关问题认定"另行解决"程序上是否妥当;3.鑫刚公司称其不支付工程余款符合先履行抗辩权的理由是否成立.
关于第1个焦点问题1审中鑫刚公司拨付工程款2131800块的事实是由群冠公司提交的17张收据予以证明的鑫刚公司另行出示群冠公司工作人员苗润国书写的20万块收条主张其拨付款项为2331800块群冠公司质证称苗润国收取的该笔20万块与其提交收据中的1笔20万块是同1笔并拿出该笔20万块收据的全部3联单据并说明还未用公司正式收据换取苗润国的个人收条至此群冠公司所举证据与其所要证明的事实相符合举证义务再次转到鑫刚公司.鑫刚公司没有进1步举证证明支付过两笔20万块的事实2审判决认定由其承担举证不能的后果并无不妥.
关于第2个焦点问题鑫刚公司于1审中反诉主张群冠公司施工的部分甩项工程与设计图纸不符并提出鉴定申请.1审法院委托赤峰市建筑工程博士组进行鉴定鉴定结论为:该商住楼的部分采暖管道及阀门与图纸不相符.1审法院还委托赤峰大信工程造价咨询有限责任公司对鑫刚商住楼采暖及给排水管道与设计图纸不符问题进行造价鉴定.该造价咨询公司经过现砞毖樘岢隽朔敌薰こ谭桨覆⑵拦婪敌薰こ淘旒畚89713块同时说明了对住户装饰工程破坏和修复工程的造价无法审核.据此针对鑫刚公司提出部分甩项工程设计不符的反诉主张因涉案商住楼已全部交付住户使用造价咨询部门说明了部分项目未能出具鉴定意见的理由客观实际2审判决对已有鉴定意见部分予以处理对没有鉴定结论以及还未发生的费用指引当事人另行解决程序适当并非遗漏当事人诉讼请求.
关于第3个焦点问题本案中因涉案工程已经验收合格交付使用群冠公司对工程款已享有支付请求权与群冠公司对涉案工程的返修义务是两个法律关系并不存于群冠公司先履行之义务故鑫刚公司主张先履行抗辩权不支付群冠公司工程款的理由显不能成立.
综上本院认为鑫刚公司的再审申请不符合`中华人民共和国民事诉讼法`第2百条第2项 .第6项 .第101项规定的情形.依照`中华人民共和国民事诉讼法`第2百零4条第1款之规定裁定如下:
驳回赤峰鑫刚房地产开发有限责任公司的再审申请.
审 判 长  张 纯
代理审判员  谢爱梅
代理审判员  赵风暴
2〇15.101.2106日
()
书 记 员  徐 上
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